閔糖果部落格

☆法律之「當然廢止」：

1. 訂有施行期限的法律，期滿當然廢止，毋須立法院通過，也毋須總統公布，但應由主管機關 

   公告之。

1. 若主管機關認為需延長時，應於期限屆滿前一個月送立法院審議，但其期限在立法院休會

   (2~5月；9~12月)期內屆滿者，應於休會前一個月前送達立法院審議。

☆法規命令：(又稱「授權命令」，不可提起行政救濟)

行政程序法§10 →「本法稱法規命令，係指行政機關基於法律授權，對多數不特定人民就一般

                 事項所作抽象之對外發生法律效果之規定，法規命令之內容應明列期法律授

                 權之依據，並不得逾越法律授權之範圍與立法精神。」

中央法規標準法§3 → 「法規命令有規程、規則、細則、辦法、綱要、標準、準則等七種。」
☆行政規則：(釋字581:行政機關常以”注意事項、要點、須知”規避立法)

行政程序法§159 → 「上級機關對下級機關，長官對屬官依其職權或依其權限，為規範內部秩序

                   與運作，所為非直接對外發生法規範效力之一般抽象性規定。」

★口訣：直接法規命令、間接行政規則。

☆命令   委任命令(授權命令)→基於法律授權，涉及人民權益應符合授權明確性原則

         執行命令(職權命令)→行政機關在權限範圍內，基於組織法的規定，依職權訂定命令

         緊急命令→係總統為避免國家或人民遭遇緊急危難或應付財政經濟重大變故，得經行

                   政院會議之決議發布緊急命令。(須於命令發布10日內提交立法院追認，

                   若立法院不同意，該緊急命令立即失效。) ★緊急命令可暫時取代、變更法律

                 可以理解

                 可以預見

                 可由司法審查來確認

※法律效力：對人、對地、對事、對時

一、對人：採屬人主義為原則、屬地主義為輔之折衷主義。

          屬人主義之例外   身分特殊者→①總統除犯內亂外患罪外，非經罷免或解職，不受

                                         刑事之訴就。(憲法§52：刑事豁免權)

                                       ②立委在會期中，不被逮捕或拘禁。

                           非特殊身分不適用之特別法→ ex:軍法只適用軍人。

                           無行為能力人→未滿7歲及禁治產人(受監護宣告)

          ☆國際慣例：外國元首及其家屬、外國使節不受所在國之法律約束。

二、對地：固有疆域、浮動領土(本國船艦、航空機)、駐外使館、軍隊占領地

          ☆領海─退潮時海岸線以外之12海浬內之地。經濟海域─200海浬。

三、對事：   對刑事─刑法§1→「行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限。」

            ★「罪刑法定主義」  不得類推適用

                                不得溯及既往

                                禁止絕對不定期刑

                                以成文法為處刑依據 (習慣法不可為處刑依據)

                                遵守明確性原則

             對民事─民法§1 →「民事，法律所未規定者，依習慣，無習慣者，依法理。」

                                以上所指「習慣」為「習慣法」

             對行政─行政罰法§24.Ⅰ→ 擇一重處罰 / 釋字503 → 一事不二罰

四、對時：①法律不溯及既往原則；②新法優於舊法原則

          立法者基於政策或社會所需，仍可制定法律溯及既往→受益性法規ex:老人福利津貼

          原住民身分法…等。負擔性法規禁止溯及既往。

※以法律之存在形式區分為：

  直接法源(成文法) → 憲法、法律、命令、自治規章、條約

  間接法源(不成文法) → 習慣、法理、判例、學說、解釋、外國法、宗教教義(ex回教國家)

※自治法規：地方自治團體公法人(國家、直轄市、縣市、鄉鎮市、農田水利會、中正文化中心) 

            基於自治權而由地方立法機關依一定程序制定之法規。

※判例：即判決先例。相同案件，相同判決 → 基於平等原則

        判例─ 針對法律，具法律位階；針對命令，具命令位階。

※法理：法理乃法律之原理，也稱條理。即多數人所承認的共同生活的原理。Ex:公平、正義、

        等皆是。法理有補充成文法及習慣法的效力。

        適用方法    現行法之類推適用

                    外國法律及判例不與我國社會情形相反者，亦得引用

                    舊法或法律草案亦得以法理加以援用

※解釋：依據解釋制定法律，則解釋即成法律。(行政、立法、司法解釋)

        釋字185：大法官會議對憲法所作之抽象解釋，其效力與憲法同，有拘束全國各機關

                  及人民之效力。

※外國法：憲法之基本國策內的社會福利政策受德國威瑪憲法影響；民刑事法 → 德日法例。

△法律分類─成文法與不成文法(程序與形式)、公法與私法、社會法、普通法與特別法、強行法

            與任意法、實體法與程序法、固有法與繼受法、原則法與例外法、母法與子法、

            直接法與間接法、國內法與國際法(適用範圍)

 

※社會法：公私綜合法、第三法域，與社會福利、勞工、經濟有關

          社會福利相關→社會保障法、社會保險法、消費者保護法、環境保護法

          經濟→反壟斷法、證券交易法、專利法、商標法、土地法、公平交易法、工廠法

          勞工→勞動基準法、勞資爭議處理法、工會法、勞動檢查法、性別工作平等法

☆強行法：凡與國家、社會公益有關，不問當事人的意思如何，應絕對適用的法律。Ex:行政法、

          刑法、訴訟法等。公法性質的法律，多數是強行法。但公法≠強行法，並非絕對。

          強行規定→  …應…            動產→ 移轉、占有

          禁止規定→ …不得…           不動產→ 書面移轉、登記

★「重婚」→ 「後」婚姻無效，且需受刑法§237重婚罪制裁，處五年以下有期徒刑。

※任意法   補充規定

           解釋規定→ 「推定」，推論作之決定，可事後舉證推翻。

☆契約成立的要件：①要約    ②承諾意思一致

△違反強行法規定時，有三種不同效果：

  ⑴行為無效、不受處罰→ ex.結婚未登記

  ⑵行為有效、應受處罰→ ex.公務員從事商業行為，買賣有效，但須予以懲處(撤職)

  ⑶行為無效、應受處罰→ ex.近親結婚無效、且需依刑法處五年以下徒刑

※實體法：凡是規定法律關係實體內容的法律，即規定權利、義務、責任、效果及其範圍的法

          律。Ex:民法、刑法

※程序法：規定如何運用或施行實體法律關係，也稱手續法。Ex:訴訟法、民法總則施行法、土

          地施行法。★實體法與程序法→相輔相成、且並非絕對。
實體法若有修改，其效力以”不溯及既往”為原則。程序從新、實體從舊原則。

※歷史學派代表人物─薩維尼        ※民法繼承歐陸法規、繼受德國民法。

☆例外法：「但書」、「除外」；原則法從寬、例外法從嚴。

※基本法(母法)：凡一種法律為它法之根據者，稱為基本法。

※附屬法(子法)：凡一種法律根據它法而制定者，稱為附屬法。

※國內法：主權所及領土內行使之，ex:憲法、刑法、民法、商事法等；反之為國際法。

★國際私法(公法/程序法)、涉外民事法律適用法(程序法)→皆屬於國內法

※法律解釋   有權解釋(機關解釋)：行政、立法、司法解釋

             無權解釋(學者解釋)：文理、論理、限縮、擴張、體系、反面、補正、歷史、

                                類推、目的論、合憲性解釋

※立法解釋：立法機關對於法律條文所作的解釋。

★司法解釋：司法機關對於法律條文所作的解釋；司法院為法律解釋最高機關、唯一釋憲機關

            (獨佔式審查)；司法院公布釋憲文當天立即生效。

  判例解釋→ 編撰判例與變更程序：①開會決議    ②司法院備查

  質疑解釋→ 人民或政府機關對法律發生疑義時，申請司法機關所為之解釋。

             一、聲請解釋事項   ⑴憲法發生疑義時，對憲法含義之解釋

                                ⑵法律命令有無牴觸憲法之解釋

                                ⑶省法規及縣規章有無牴觸憲法之解釋

             二、聲請機關及條件  中央或地方：行使職權，適用憲法發生疑義時

                                 人民、法人或政黨：憲法保障的權利，遭受不法侵害時，

                                                   前置程序→依法定程序提起訴訟

                                 立委總額1/3以上：行使職權，適用憲法發生疑義時

                                 行政法院與最高法院之法官：就其受理案件，確信有牴觸

                                                           憲法疑義時，得以裁定停止

                                                           訴訟程序，聲請大法官解釋

★總統、副總統候選人的產生方式：政黨推薦、連署。且應聯名登記，在選票上同列一組圈選，

                               以得票最多之一組當選(絕對多數決)。

★各院院長產生方式：

  行政院長→ 總統任命。        

  行政院副院長、法務部長、經濟部長、內政部長→ 行政院長提名，總統任命。

  立法院→ 立法委員互選之。

  司法院、監察院、考試院院長及副院長、檢察總長、審計長→ 總統提名，立法院任命。

※文理解釋(文義解釋)：依據條文結構及字義，逐字逐句推敲、闡明其意義。★先文義，後論理

△論理解釋   當然解釋：舉輕以明重ex:禁止攀折花木，當然禁止砍伐花木。

                       舉重以明輕ex: 毀損罪不罰過失犯→因過失致毀損者，更不應罰。

             限縮解釋：人民有服兵役之義務→僅限18~45歲男子。

             擴張解釋：憲法§4提到的領土→也包含領空與領海。

             體系解釋：和其他法令間的關聯性。Ex:刑法§272中之直系血親，需參照民法§967

             反面解釋：民法規定滿20歲為成年→未滿20歲即未成年

             補正解釋：法律有缺漏時，依全文加以補正。

             歷史解釋：沿革解釋。即探求立法原意與沿革，追溯原立法真意。

             類推解釋：針對法律沒有明文規定者，援以類似事項之規定。

             目的論解釋：以立法的目的作為解釋的根據。有整合各種解釋方法之功能。

             合憲性解釋：以不違背憲法為前提作解釋。 (大法官和各級法院皆可為之)

※民法的「善意」→不知情；「惡意」→知情

※行為能力：能獨立且有效為法律行為之資格。

※法律事實：事實與法律有關，結合產生一定之法律效果。

              適法行為→ 合法

              違法行為→ 不合法

              脫法行為→ 鑽法律漏洞、遊走法律邊緣ex:巧立名目放高利貸，並非違法

※法律的「準用」：立法的便宜主義，避免條文重複。

※法律適用的「三段論法」；大前提(法規範)→ 小前提(事實認定) → 結論(判決)

※法律「推定」：參考周圍情事，或以知事理，以推定之。Ex:結婚後生的小孩，推定為先生的

               婚生子女。→若不是可舉反證推翻，並提否認之訴。

※法律「擬制」：法律上不動之推定，不可舉證推翻。ex胎兒以將來非死產者為限，關於其個人               

               利益之保護，視為既已出生。

※關於上級長官的命令，學理上區分為    絕對服從說

                                      相對服從說→合法服從，違法不從

                                      陳述意見說→傾向絕對服從，但會表示意見

☆積極的依法行政→法律保留    ←反→    消極的依法行政→法律優越(憲法>法律)

※司法機關適用法律之原則    不告不理 (被動) – 適用所有訴訟案件

                            不得拒絕審判

                            以公開審判(法庭)為原則，秘密審判為例外

                            審判獨立(法官須超出黨派)

                            一事不再理(判決確定即不再受理)除非檢察總長提非常上訴

※行政機關適用法律之原則    依法行政(職權進行原則)

                            依職權適用，無待請求 (主動)

                            受上級機關指揮監督

                            得便宜處分，有行政裁量權(不逾越法定之裁量範圍)

                            有自行訂定且發布命令之權

 

※法律制裁    公法制裁→ 憲法制裁、刑法制裁、行政法制裁

              私法制裁→ 權利上制裁、財產上制裁、其他制裁

☆行政法制裁：

  一、對行政機關之制裁→ ①撤銷或變更原處分(職權或裁決撤銷)、②損害賠償

  二、對公務員之制裁→ ①懲戒：依據公務員懲戒法   ②懲處：依據考績法

      ◎懲戒原因：⑴ 違法  ⑵ 廢弛職務  ⑶ 失職行為

      ◎懲戒方法   *撤職(最嚴厲)→ 撤其現職一年

                    休職→ 休其現職至少一年，期滿復職

                    降級→ 降一級或二級改敘，改敘二年內不得敘進。

                    減俸→ 依其月俸，減10%~20%(一年以下)

                    記過→ 記過日起一年內不得進級，一年內遭記過3次→減俸

                   *申誡→ 書面或言詞警告

       ★政務官跟民選首長(ex:市長)懲戒方法只有”撤職或申誡”

     △懲處方式：免職(復審、行政訴訟)、記過、申誡、警告、罰緩

 

三、行政法上對人民的制裁→ ①行政罰(責任條件：以故意、過失為要件)  

   ‧罰鍰    ‧沒入

   ‧限制、禁止行為：命令停工、禁止進口、停止營業

   ‧剝奪或消滅資格：命令歇業、命令解散、吊銷證照、強制拆除

   ‧影響名譽之處分：公布姓名、照片或名稱

   ‧警告性處分：講習、輔導教育

②強制執行(一種手段，目的是要求義務人履行義務，國家機關以公權力強制其履行)

 (一) 公法上金錢給付義務強制：ex:罰單、稅金逾期不履行→移送行政院法務部「行政執行處」

      「行政執行處」的執行手段   ⑴ 通知義務人自動繳清、報告財產

                                 ⑵ 要求提供擔保、必要時限制住居

                                 ⑶ 拘提、管收：故意不履行或有逃匿之虞者

  ☆訊問、留置不得超過24小時；管收不得逾3個月，可再行管收但以一次為限。

◎拘提→強制到案。

  (二)行為不行為強制執行  ★間接強制    代履行→可由第三人代替履行

                                       怠金→$5000~30萬，得連續處罰(行政罰鍰不可連

                                             續處罰，違反一事不二罰)

                          ⑵直接強制：扣留、拆除住宅、斷水斷電等等。先直接後間接。

  (三)即時強制：非法定義務沒有履行。為阻止犯罪、危害發生或避免急迫危險，有即時處置必

                要者。

    ◎方法   ⑴對於人之管束→瘋狂、酗酒、意圖自殺、暴力鬥毆、有危害公共安全之虞者。                                           

                           管束不得逾24小時。

             ⑵對物之扣留→ 軍器、兇器等危險物；扣留不得逾30天，延長不得逾兩個月。

             ⑶住宅或建築物進入→ ex消防隊為救人闖入住家或破窗而入，人民得請求賠償。

                                損失賠償以金錢賠償為原則，對賠償不服時，得提起行政

                                救濟(訴願、行政訴訟)。

☆刑法上的制裁：主刑(生命刑、自由刑、財產刑◎併科罰金:主刑+罰金)、從刑

	刑法	社會秩序維護法
主 刑	死刑	國家以暴制暴的方式	主 罰	拘留	1日以上，3日以下，加重不得於5日
無期徒刑	終身監禁
有期徒刑	2月以上15年以下，最多20年，數行為併科可至30年	罰鍰	300元以上，三萬元以下，加重不得超出6萬元
拘役	1天以上60天以下，最多加至120天	申誡	以書面或言詞為之
罰金	一千元以上，百元計算
從 刑	褫奪公權	剝奪犯人公職候選人資格、公務人員資格權利	從 罰	沒入	違禁品、犯罪物、犯罪所得物
勒令 歇業	永久停業
沒收	違禁物 供犯罪所用或犯罪預備物 因犯罪所得之物
停止 營業	1日以上，20日以下

★★★刑法制裁─保安處分(((很重要!! 一定要背!!!)))

	期限	對象
感化教育	3年以下	未滿14歲者不罰者。 未滿18歲而減輕其刑者，於刑執行完畢或赦免，施以感化教育。宣告三年以下有期徒刑、拘役或罰金者，得於刑罰前為之，若感化教育結果優良，得免其刑執行。
監護處分	5年以下	行為時精神障礙或心智缺陷，導致無法判斷其行為是否違法而不罰者。 行為時精神障礙或心智缺陷，減輕其刑者。 瘖啞人。
禁戒處分	1年以下	毒癮者。 因酗酒而犯罪，有再犯之虞者。
強制工作	3年以下	有犯罪習慣，或因懶惰成習而犯罪者，得於刑執行完畢或赦免後，強制工作。
強制治療	治癒為止	明知有性病還故意傳染他人。 犯強制性交罪者。
保護管束	3年以下	凡受感化教育、監護處分、禁戒處分、強制工作等處分，按情況得以保護管束之。
驅逐出境		外國人受有期徒刑以上宣告，於刑之執行完畢或赦免後，驅逐出境。

◎民法上的制裁：回復原狀為原則，金錢賠償為例外

權利上	人格權之剝奪(專對法人而施；宣告解散)、身分權之剝奪(剝奪其因身分所得行使之權利，而非身分，如濫用親權)、無效(自始當然確定不發生效力)、撤銷(經撤銷後、失其效力)、契約之解除
財產上	返還利益(不當得利發生時)、損害賠償(回復原狀為原則、金錢賠償為例外)
其他	強制執行(運用國家公權力，使私法上債務人履行義務)、拘提(無正當理由部到場者，可強制到案)、管收(拘束債務人之身體於一定場所，督其履行債務)

   除斥期間(法定期間) → 形成權 1年內行使(權利得喪便更，針對撤銷權)

   消滅時效(民法§125-127)→ 請求權：特定人請求特定人作為或不作為

                              一般時效期間：15年間不行使而消滅

                              5年短期時效：利息、紅利、租金、贍養費…

                              2年短期時效：住宿費、旅費、看診費、墊款、報酬…

★★民法§129：消滅時效中斷事由→①請求  ②承認  ③起訴

    與起訴相同效力：①聲請支付命令 ②調解或仲裁 ③告知訴訟 ④聲請強制執行

※無效及撤銷的差別：

	無效	撤銷
意義	法律行為缺乏有效要件，自始、確定、當然未曾發生效力	法律行為因意思表示有瑕疵，由撤銷權人主張消滅其效力
人的因素	不需任何人主張	需由撤銷權人主張
時的因素	不因時效經過而變成有效	可因時效經過而消滅
事的因素	對任何事物，皆當然不生效力	撤銷後，該行為溯及的消滅效力，未撤銷前仍屬有效

◎無因管理：未受委任並無義務，而為他人利益管理事務。

  ‧管理得當→ 收益→ 返還利益

  ‧管理不當→ 侵權→ 損害賠償

◎民法上的自力制裁：

 (一)自衛行為：正當防衛、緊急避難(刑法也有)

	正當防衛	緊急避難
目的	排除現時不法之侵害。除非逾越必要程度，否則不負損害賠償責任	避免自己或他人之生命、身體、自由、財產之緊急危難
範圍	必須針對”人”的行為才可做防衛	人為或天災均可
對象	對侵害者加以反擊	對侵害者以外之人亦得為之

(二)自助行為：民法獨有，刑法與社會秩序維護法不承認。

   ‧動產→留置權，屬於擔保物權一種，從屬於債權，不能與債權分離。

           Ex:沒錢付住宿費，老闆得留置行李。

 

※法律與國家、社會現象※

◎為何制定法律? 透過法律維護社會安定，從私力救濟演變成公力救濟。

◎政府立法需受到一些限制，以避免侵害人民不可讓杜基本權利→ 防禦權產生

  天賦人權→ 盧梭

  二權分力→ 洛克「政府論」 行政、立法二權

  三權分立→ 孟德斯鳩「法意」(論法的精神)  行政、立法、司法三權

◎法律發展階段：

  恐怖法時代→ 封建時代，「報應主義」的刑法觀。以牙還牙、以眼還眼。

               特色：①訂頒成文法  ②限制個人自由  ③階級專制及職業世襲

  自由法時代→「權利本位」法律。工業革命後。古典三大人權：生命、自由、財產

               特色：①契約自由  ②所有權神聖  ③過失責任

  社會立法時代→ 社會福利國思想；19、20世紀；私法公法化。

                 特色：①契約限制  ②所有權限制  ③過失責任、無過失責任